目前日期文章:201104 (10)

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文 / 陳朝建 助理教授             



壹、背景說明

  面對2012的總統選戰,目前朝野政黨各有些重要的大事正在發生之中。其中,就在野的民進黨而言,黨內四場總統初選的電視政見發表會結束後,在今(2011)年4月25日至29日之間的「對比式民調」後,即可決定將由「誰」代表該黨角逐2012的總統選戰,而與擬追求連任的馬英九總統一較高下。

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文 / 戴世瑛律師

大陸最高人民法院自2011年1月1日起施行法釋〔2010〕19號《關於審理涉台民商事案件法律適用問題的規定》,其第1條第2款規定:”根據法律和司法解釋中選擇適用法律的規則,確定適用台灣地區民事法律的,人民法院予以適用”。

    筆者曾於2006年大陸「中國法學會」舉辦之「海峽法學論壇」,以「開放選法 再創雙贏」為提,撰文呼籲大陸,儘速以頒布新法或司法解釋之方式,肯定涉台民事案件可適用台灣地區之民商法律。尤其對於涉台經濟合同,應容許當事人以自由之合意,選擇台灣地區的法律,作為糾紛解決之準據法。大陸最高人民法院如今此舉,或許是作為其2010年底通過《涉外民事關係法律適用法》,統一選法規則的配套規定(註1);也或許是注意到人民法院受理涉台與涉港、澳民事糾紛,在準據法適用上的差異待遇(註2)。無論如何,吾人認為,准許人民法院適用臺灣地區法律,可視為大陸當局繼認可台灣民事判決後,再一次承認台灣法治的重大善意行動。

    實則,為調整兩岸法律衝突,台灣《兩岸人民關係條例》原即不排除在台審理涉及大陸地區人民案件,直接適合大陸之法律。反觀大陸,對於涉台民事糾紛之法律適用,究竟是視為國內案件,當然適用大陸法律,或比照涉外或涉港、澳案件,容許適用大陸以外的法律,長久以來,並無明確規範,學界與實務見解亦多分岐(註3)。或出於”一國兩制”之立場,認台灣與大陸是地方法域與中央法域的關係,兩者的立法並不存在以法域平等為前提之法律衝突問題;或出於唯恐適用台灣法律,將造成承認台灣的主權地位或政治實體,有違所謂”一個中國”原則,大陸的司法機關,過去甚至存在”儘量適用大陸法律,儘少適用台灣法律,若遇到完全不適合適用大陸法律的案件,則不予受理”的默契。此非常不利於兩岸法律衝突的解決,也為雙方經貿與人民往來,徒增不少法律風險。台商故寧願負擔較高成本,迂迴以外國或甚至於以港、澳廠商身份進入大陸市場,以冀求獲得較公正有利的境外法律保障。

    雖然,首述最高人民法院規定,僅係司法解釋,並非常態的、更上位的法律。且細繹其中,何謂”涉台民商事案件”,何種案件屬於”確定適用台灣地區民事法律”,尚不明確。況第3條亦設有”確定適用有關法律違反國家法律的基本原則或者社會公共利益的,不予適用”,即所謂”公共秩序保留原則”的限制。然而,明白肯定人民法院可以適用台灣地區法律,畢竟是為兩岸法律衝突的徹底解決,重新開啟了機會與方向,更體現了兩岸彼此多年「法域平等」、「平等互惠」、「相互尊重」等宣言,也必然加快雙方的法律學習與司法協助步伐。最重要的,台灣地區民眾於前進大陸,遭遇民事糾紛時,如能適用自己較熟悉的本地法律來解決,將有效減低對大陸法治現況的不信任感,實大有利於促進投資與交流。相關發展與後續效應,值得我們重視觀察。

 

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文/簡榮宗律師、陳姿樺律師 

 

據媒體報導,法國知名品牌愛馬仕,日前對台灣品牌BANANE嬌蕉包生產公司提起訴訟,認為台灣公司生產的嬌蕉包與愛馬仕生產的柏金包,不僅外型雷同,商標圖樣也相似,侵害到愛馬仕公司之商標權而據以提起商標侵權訴訟;柏金包與嬌蕉包兩相角逐的戰場已從時尚圈蔓延到了法律面。



究竟台灣嬌蕉包生產公司使用之「BANANE商標」是否對愛馬仕商標權人構成商標侵權?而嬌蕉包的外型與柏金包極為雷同,又有無其他法律問題?以下即分兩部份探討之:


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文/簡榮宗律師、田曉蒨法務專員  

 

  近年國內勞工發生過勞死的事件層出不窮,引發勞工團體、政府高度重視,而雇主亦多以員工係採「責任制」的方式,來做為抗辯的理由。論者有認為可以對雇主科以刑事處罰的方式來改善,然而,雖然刑事處罰較容易對雇主產生

  警惕作用,但須等判決確定後才能執行,時間上並不符合行政效率。因此,目前仍以行政罰的方式,處以高額罰鍰,並要求雇主在期限內改善的方式處理。



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文/簡榮宗律師、陳姿樺律師        


日前台灣樂金公司在其代理銷售的韓國LG變頻洗衣機廣告中,將LG與其他品牌「功能」列表比較,卻只凸顯自家品牌的優點,忽略其他品牌更優的項目,意圖誤導消費者另一方面其標榜LG變頻洗衣機耗水量低於其他品牌,然查其他品牌之同款變頻洗衣機的耗水量,比廣告中的LG變頻洗衣機來得低,明顯提供錯誤資訊,因此公平會即以廣告不實及影響市場競爭秩序為由對台灣樂金公司處以新台幣五十五萬元罰鍰。



其實,企業為了在此種市場競爭環境下搏取消費者青睞,除了產品本身標新立異以外,極富噱頭的廣告往往才是脫穎而出的關鍵,坊間常見的「比較廣告」即屬一例。所謂「比較廣告」,係利用消費者擅於比較產品優劣並擇優消費之心理,由企業逕就所提供產品之特定項目與其他企業進行比較,並就比較結果以廣告方式呈現以誘使消費者對之為消費行為;又因此種廣告內容往往對於他企業造成貶抑效果,稍不留意即可能發生不公平競爭之情事或有廣告不實之嫌疑而遭公平會以違反公平交易法為由課處罰鍰。


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文 / 楊春吉(故鄉)

【新聞】

林姓男子前年在嘉義市1家美容診所,接受6次飛梭雷射美容手術,鼻頭卻被削平,事後查出詹姓診所負責人雇用獸醫科畢業的吳姓男助理操作,去年提告業務傷害附帶民事賠償,以十萬元和解,最近再對詹姓負責人以侵權、違反消保法,告連帶賠償百萬元;法官以他與吳姓助理和解,又醫療行為無消保法適用為由,判敗訴(聯合新聞網 100年4月6日報導:削鼻 不適用消保法)。


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大S伴手禮涉侵權    愛馬仕告嬌蕉包

 

http://www.udn.com/2011/4/8/NEWS/NATIONAL/NATS6/6260356.shtml

 

【聯合報╱記者蘇位榮、陶福媛/台北報導】
快照-2.jpg  
大S和汪小菲的婚禮風波不斷,昨天傳出做為賓客伴手禮的「嬌蕉包」(上圖、左下圖)被愛馬仕以違反著作權與商標法提出假扣押。嬌蕉包以將二十餘萬起跳的柏金包(左)外型轉印至只賣一千餘元的帆布袋上,在網購大受歡迎,號稱將貴婦才能擁有的夢幻逸品迎入尋常百姓家。此種行為究竟是幽默、創意?還是仿冒、侵權?
合成圖/大S提供、本報資料照片

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http://www.udn.com/2011/4/6/NEWS/SOCIETY/SOC6/6255515.shtml

【聯合報╱記者何祥裕/新北市報導】

 

德國知名的車廠奧迪前年以德文「Vorsprung durch Technik」要申請商標,遭經濟部智財局否決後上智財法院。

法院審理後認為,該德文的中文意思為「以科技領先」,是用做形容詞而無辨識性,因此判決奧迪敗訴。

奧迪公司以四個連環圓圈及「AUDI」為商標,已經是台灣眾所皆知的德國知名汽車品牌。前年八月,奧迪公司以「Vorsprung durch Technik 」為商標,欲向智財局申請做為車輛與皮包類的商標,但智財局認為該德文不具識別性,因此駁回。

奧迪公司向法院主張,這個商標是奧迪獨創,藉以凸顯德國車以科技領先,且國人不熟悉德文,一般消費者難以望文生義,因此應具有辨識性;而且歐盟法院去年初也做出判決,認為該商標具有先天識別性。

奧迪表示,他們從一九七一年就使用「Vorsprung durch Technik」品牌,藉以表彰公司的核心價值;台灣部分則從二○○八年開始使用,並投入大筆廣告行銷費用,已經成為知名品牌,另在世界智財組織及歐美多國也已註冊。

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文 / 楊春吉(故鄉) 【台灣法律網】


【新聞】

總統府發現民進黨執政時期逾3萬件公文不知去向。中國國民黨立法院黨團首席副書記長趙麗○○今天說,此事匪夷所思,不可原諒,應追查到底(中央社100年3月30日報導:公文消失 藍委:不可原諒)。

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 《社會保險法》解讀、應用及企業社保籌畫策略                 
    新法下的人力資源管理制度設計與風險規避
 
時間與地點:

2011年3月10-12日 深圳

2011年3月17-19日 上海

2011年3月24-26日 北京

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課*程*前*言:

   《中華人民共和國勞動合同法》、《中華人民共和國就業促進法》,已經自2008年1月1日起實施。《勞動爭議調解與仲裁法》於2008年5月1日正式實施,  新法的實施對企業人力資源管理乃至企業全面經營管理將產生深遠的影響。

   為了適用新勞動合同法的規定,規避人力資源管理風險,企業應重新更新與撰寫本單位的勞動合同、員工手冊、培訓協定、保密協定、績效考核與薪酬管理制度、 崗位變更與晉升制度等各種合同、協議與人事管理制度。為了幫助企業完成新勞動合同法下的人力資源制度的變更與撰寫,特推出基於規避人力資源管理風險的《新法下的人力資源管理制度設計與風險規避》。

 

參*加*對*象:人力資源總經理、總監、經理、主管及專員,公司總裁、高級管理人員;部門經理及主管

 

培*訓*形*式:實操講解-深度解析

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第1天:

 

一、《社會保險法》的基本框架及新規定新變化。

 

二、基本養老保險新規定與舊法規定的異同及亮點分析

1、基本養老金是否可以提前提取?

2、個人死亡後個人帳戶的餘額是否可以繼承?

3、符合哪些條件的個人可以領取養老金?

4、個人跨地區就業可以隨個人轉移,又是如何領取的?

6、辦理職工特殊工種提前退休時應注意哪些問題?

7、因提前退休引發勞動爭議的處理方法與風險防範手段。

8、職工退休後與企業的關係如何處理?

9、如何處理職工退休後發生待遇水平糾紛?

10、當前養老保險實踐中的矛盾與疑難問題處理。

11、職工檔案丟失糾紛應如何處理?用人單位應承擔哪些法律責任?

12、企業“女職工”和“女幹部”的認定方法,退休年齡等糾紛如何處理。

13、到退休的時候未繳滿15年,在農村或者是在城鎮居民養老保險制度裏面能夠享受社會基本養老保險待遇?

14、個人依法享受社會保險待遇,有權監督本單位為其繳費情況?

15、無雇工的個體工商戶、未在用人單位參加基本養老保險的非全日制從業人員以及其他靈活就業人員可以參加基本養老保險,由個人繳納基本養老保險費?非本市戶籍的個體工商戶和非全日制從業人員可以在本市自行繳費基本養老費嗎?

16、個人死亡同時符合領取基本養老保險喪葬補助金、工傷保險喪葬補助金和失業保險喪葬補助金條件的,其遺屬只能選擇領取其中的一項?

 

三、醫療保險、工傷保險權威解讀及應用。

1、 勞動合同法對醫療保險制度的影響?

2、 農村合作醫療員工能否享受異地醫療?如何辦理異地就醫?

3、 員工繳納了農村合作醫療,並且能夠提供證明,企業還需為其繳納城鎮職工基本醫療保險嗎?

4、如何理解工傷保險的無過錯責任原則? 

5、企業能否追究工傷職工的過失賠償責任? 

6、參加單位組織的體育活動受傷能認定為工傷嗎?

7、無照駕駛與駕駛無照車輛受傷怎麼辦?如何認定職工的醉酒行為?

8、“認定工傷”、“視同工傷”、“不認定工傷”的法律界定。

9、哪些工傷待遇由企業支付?哪些工傷待遇由經辦機構支付?

10、工傷職工超過規定醫療期如何處理? 

11、單位能用商業保險賠償職工工傷待遇嗎? 

12、單位對勞動能力等級鑒定不服怎麼辦?

 

四、生育保險與失業保險解讀與應用

1、失業人員如何享受醫療保險?

2、前失業保險待遇享受範圍與標準

3、失業保險金領取期限自辦理失業登記之日起計算。

4、最新生育保險政策理解與運用。

5、男性員工參保,該員工的配偶生育可以享受生育醫療費用?如果可以享受需要什麼前提?享受標準是多少?

 

五、企業社會保險籌畫策略

1、社會保險法關於保險費征繳有哪些變化

2、社會保險基金剖析

3、社會保險法對企業實操經辦社會保險有哪些變化 

4、社會保險監督解讀與企業主意事項

5、外國人在中國境內就業的,參照本法規定參加社會保?如何享受?

6、社會保險法頒佈對企業規章制度設立的影響。

7、在新的《社會保險法》下如何節約社保成本與企業用工成本?

 

六、 《社會保險法》頒佈對企業的影響

1、現階段我國社會保險體系存在哪些突出問題?

2、該法對確立中國覆蓋城鄉全體居民的社保體系由何意義?

3、《社會保險法》體現了統籌城鄉的原則

4、《社會保險法》的頒佈誰最受益?企業的利弊分析!

 

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第2、3天

 

第一部分、企業應對策略 

 

一、新法下人力資源工作的新思路

(一)  勞動合同的訂立

1、簽訂勞動合同對企業的利弊; 

2、規避無固定期限合同的續簽;

3、企業訂立勞動合同的常見誤區。

(二)  員工的招聘

1.應屆大學畢業生招錄用管理中的風險應對;

2.錄用手續的辦理、新員工入職登記表的設計要求及必備內容;

(三)  員工培訓、考核及薪酬福利政策的制定

1、如何約定專門培訓後的合同期或服務期和違約賠償條款;

2、培訓協議制定的技巧;

(四)  員工跳槽與辭退風險的控制與防範

1、員工違紀及辭退

2、跳槽員工違約責任的追究及賠償

3、辭退不能勝任工作、違紀員工的實務技巧

4、如何避免辭退員工時的法律風險

5、如何與核心員工簽訂離職保密及競業限制協議

 

二、企業應對新法的策略與措施

1、勞動合同的撰寫與必備條款約定策略及技巧;

2、企業招聘中的風險與應對

3、企業薪酬福利制度設計中的新風險與規避

4、無固定期限合同簽訂與風險規避策略;

5、培訓協定、保密協定、競業限制協定、勞務派遣協定與離職協定的撰寫應注意的問題;

6、違紀員工與怠工員工處理策略;

7、違約金及賠償金的設定策略

8、企業用工模式在新法律體系下的必要調整

9、勞動爭議預防與處理策略。

10、企業應對工會組織成立與集體合同談判策略以及如何利用工會的特殊法律地位;

 

三、關於用人單位應當支付經濟補償金問題

1.勞動者解除勞動合同,用人單位應當支付經濟補償金的9種情形

2.用人單位解除或終止勞動合同,應當向勞動者支付經濟補償金的12種情形

3.用人單位支付經濟補償金的標準

4.用人單位支付經濟補償金的時間

 

四、企業應謹慎處理的一些情況

1.工資標準的確定

2.試用期的約定

3.調整工作崗位

4.績效考核與末位淘汰

5.孕期女工的處理

6.患病或者非因工負傷員工的處理

 

第二部分、企業實際操作技巧

 

一、               勞動合同法下的勞動合同、保密協定、培訓協定等各類協定簽訂技巧及風險控制

1.    新勞動合同法下勞動合同簽訂前的注意事項

2.    新勞動合同法下試用期的運用和試用期解除勞動合同風險規避

3.    新勞動合同法下崗位與工作內容約定的注意事項

4.    關於勞動合同中工時制的選擇與風險規避

5.    工資與福利約定中的風險分析與約定

6.    全日制與非全日制勞動合同的定義、區別與風險控制

7.    見習期、學徒期、實習期與試用期的區別與應用

8.    新勞動合同法下勞動合同期、培訓服務期約定誤區與控制技巧

9.    有固定期限合同變更與無固定期限合同簽訂的風險控制

10.勞動合同解除與終止條件的約定與風險規避

11.崗位、工資約定中的常見誤區與約定策略

12.工作時間、休息休假、加班費約定策略

13.知識產權、爭議管轄、合同解除與終止、違約責任約定策略

14.保密協定、脫密期協定制訂要點

15.競業限制協議制訂要點

16.培訓協定、服務期協定與違約金約定技巧及注意事項

17.特殊福利待遇協議約定技巧

 

二、勞動合同法下的規章制度、員工手冊撰寫技巧及風險控制

1.    規章制度、員工手冊的類型、性質及在企業管理中的重要作用

2.    規章制度、員工手冊包含哪些內容及常見的不合法規定,制定員工手冊的原則和方法

3.    新勞動合同法下制定員工手冊、規章制度的法定民主程序、公示程式實務操作技巧

4.    員工手冊在運用中的訣竅,有哪些關鍵點必須涉及,有哪些錯誤必須避免

5.    新勞動合同法下招聘廣告、員工入職登記表的設計要求及作用

6.    新勞動合同法下的勞動合同管理制度制訂要點

7.    新勞動合同法下的病假、工傷、“四期”員工管理制度制訂要點

8.    新勞動合同法下的加班管理、加班風險控制制度制訂要點

9.    新勞動合同法下的獎懲制度制訂要點

10.如何處理送達書面通知的舉證及證據固化等疑難問題

 

三、新《勞動合同法》下其他協議的變更與撰寫

1.    培訓協議、服務期與違約金約定技巧及注意事項

2.    競業限制協議撰寫與約定要點

3.    保密協議撰寫與約定要點

4.    勞務派遣協議的撰寫與風險規避

5.    新勞動合同法下離職協議的制訂要點

6.    新勞動合同法下勞務協議的制訂要點

 

四、對非人力資源部門人員管理的影響及應對策略

1.    關於訂立勞動合同及對部門人員管理的影響

2.    關於試用期及對部門人員管理的影響

3.    關於競業限制與違約金規定及對部門人員管理的影響

4.    關於解除勞動合同及對部門人員管理的影響

5.    關於終止勞動合同及對部門人員管理的影響

6.    違紀員工管理與處理

7.    辭退員工應注意的事項及應對

8.    崗位調整的管理策略與技巧

9.    業績考核與工資調整的策略與技巧

10.怠工員工管理及處理策略

11.勞動爭議預防與處理策略

 

五、年末企業留才與薪酬管理

1.    何為“不能勝任工作”

2.    如何設定“不能勝任工作”的標準

3.    調級、調薪與調崗的法律依據

4.    有關調級、調薪與調崗的準備工作

5.    調級、調薪與調崗的處理程式與方法

6.    如何在《勞動合同》中約定“調薪、調級、調崗”的制度

7.    如何建立“調薪、調級、調崗”相應規章

8.    調級、調薪與調崗中經常引發的勞動爭議案例分析討論

9.    典型勞動爭議案件分析編

10.典型勞動爭議案件分析

11.工資爭議案件

12.工傷爭議案件

13.勞動合同訂立爭議案件

14.勞動合同變更爭議案件

15.勞動合同終止和解除爭議案件

16.女工三期爭議案件

17.競業禁止爭議案件

18.辭職爭議案件

19.勞動爭議案件的一些應對技巧

a)利用舉證責任的技巧

b)利用時效的技巧

c)利用訴訟程式的技巧

d)利用調解程式的技巧

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講-師-介-紹: 梁豔松 先生  

    我國著名勞動法與員工關係管理專家,高級講師,北京大學、中國政法大學特聘教授。 

    梁老師的經典課程《勞動合同法解讀與企業應用策略》與《勞動合同法實施條例解讀與用工風險全面控制策略》於2007年至今在全國各地巡講,受益企業達一萬多家,課程滿意度高達95%,深受廣大企業管理者、人力資源從業者的好評。以梁豔松老師領銜的龐大專家隊伍,長期為企業提供常年顧問及各種專項諮詢服務,07年至今新簽約顧問單位近300家,專項諮詢更有1500余項,客戶滿意度高達95%,為客戶直接避免經濟損失1300多萬,避免間接經濟損失不可估量。

    梁豔松先生曾多年擔任企業高級管理人員,對於企業管理過程中的勞動用工風險有深刻的了解,從事法律工作後,專門從事勞動爭議訴訟及勞動法律研究工作,處理各類勞動糾紛案件1000餘件(包括個人、企業),涉及北京、天津、浙江、江蘇、上海、廣東、廣西、山東、四川、重慶、湖南、湖北、福建、海南、遼南、雲南、江西等地,對各地勞動地方法規有較深的瞭解,對勞動法有很深的理論研究和豐富的實戰經驗,並被邀參與《最高人民法院關於審理勞動爭議案件使用法律若干問題的解釋》的起草工作,受聘為勞動爭議仲裁委員會兼職仲裁員。被多家公司聘

請為常年法律顧問或勞動法專業顧問。並長期受邀作為講師,對企事業單位人力資源從業者進行勞動法培訓。受湖南省人事廳邀請,對該省人事爭議仲裁委員會仲裁員進行培訓。接受過中央電視台、鳳凰衛視、深圳電視臺、荷蘭國家電視臺、勞動保障報、南華早報、北京娛樂信報、第一財經、法制早報等多家主流媒體的採訪,並被新浪網等十餘家網路媒體大量轉載。 

 

梁先生曾為以下客戶提供服務:

可口可樂、海爾集團、SONY(中國)、摩托羅拉(中國)、PHILIP、人保財險、國際優孚爾(美國)、聯想集團、戴爾、三泰電子、美國半導體、廈新電子、上汽通用五菱汽車、美的熱水器、先歌樂器、山東魯能集團、雅馬哈、雅柏藥業(中國)、廣東華潤塗料、廣東中鑒認證、廣東愛得樂集團、廣州外語外貿大學、廣州新基房地產、中鐵九局、深圳市勘察研究院、尼克美制藥、愛普科斯、周大福珠寶、住友化學(亞洲)、中國聯通、中國移動、萬基集團、愛科通電子、東莞市英輝集團、江鈴控股、哈飛汽車、YKK吉田拉鏈、啟博集團、東莞勁勝集團、TCL電腦、浙江聖達藥業、寧波杜凱軟管、上海嘉彙大酒店、中國核工業、中國鋼鐵工業協會、江蘇賽摩集團、上海柒牌公司、復旦大學、上海市浦東新區社會發展局。

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學習費用:包括資料費、午餐及上下午茶點等

第一天:1300/人

第二、三天:2500/人

 

您可信賴的合作夥伴:

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全國統一服務熱線:400-8899,628

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廣東地區專線:020-3452,0981

電 郵:hrlawclub @126.com


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